Modelo de Ação Declaratória de Inexigibilidade de Débito com Pedido de Indenização por Danos Morais em face de Prestadora de Serviço de Telefonia Móvel

Publicado em: 08/07/2024 CivelConsumidor
Petição inicial que visa a declaração de inexigibilidade de multa rescisória no valor de R$ 900,00, cobrada indevidamente pela operadora Tim S.A., devido à falha na prestação de serviço de telefonia móvel. A autora baseia-se nos artigos 186 e 927 do Código Civil, no Código de Defesa do Consumidor (Lei nº 8.078/1990) e na Resolução nº 632/2014 da ANATEL, sustentando a abusividade da cobrança e pleiteando, além disso, indenização por danos morais pelos transtornos causados pela impossibilidade de comunicação com sua filha no exterior. Inclui pedido de tutela de urgência para suspensão da cobrança, além de detalhamento de fatos, fundamentos jurídicos, jurisprudências e pedidos específicos.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CÍVEL DA COMARCA DE __________

Distribuição com pedido de tutela de urgência

Nome completo: M. F. de S., brasileira, estado civil, profissão, portadora do RG nº __________ e CPF nº __________, residente e domiciliada na Rua __________, nº __________, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado que esta subscreve (instrumento de mandato anexo), com fundamento nos artigos 186 e 927 do Código Civil Brasileiro, bem como no Código de Defesa do Consumidor (Lei nº 8.078/1990), propor a presente:

AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXIGIBILIDADE DE DÉBITO C.C. INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS

Em face de Tim S.A., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº __________, com sede na Rua __________, nº __________, Bairro __________, Cidade __________, Estado __________, CEP __________, endereço eletrônico __________, pelos fatos e fundamentos jurídicos que passa a expor:

PREÂMBULO

A presente ação tem como objetivo a declaração de inexigibilidade da multa rescisória no valor de R$ 900,00, imposta pela ré, bem como a condenação ao pagamento de indenização por danos morais, em razão da falha na prestação do serviço de telefonia móvel contratado pela autora, que resultou em prejuízos materiais e morais.

DOS FATOS

1. A autora contratou, em data de __/__/____, um plano de telefonia móvel pós-pago junto à ré, com o objetivo de possibilitar a comunicação com sua filha, que se encontra na Europa realizando trabalho de pesquisa acadêmica.

2. O contrato previa fidelidade de 12 meses, com multa rescisória no valor de R$ 900,00 em caso de cancelamento antecipado.

3. Todavia, desde a contratação, o serviço apresentou falhas graves, sendo impossível a utilização do plano contratado. A comunicação com a filha só foi possível em locais com acesso a Wi-Fi, mediante consumo obrigatório de produtos nos estabelecimentos.

4. A autora retornou à loja da ré por duas vezes para relatar os problemas e, na última visita, solicitou o cancelamento do contrato, sendo informada de que deveria pagar a multa rescisória, mesmo diante da evidente falha na prestação do serviço.

5. Tal conduta da ré é abusiva e configura violação aos direitos do consumidor, causando à autora prejuízos materiais e morais.

DO DIREITO

6. A relação jurídica entre as partes é regida pelo Código de Defesa do Consumidor (Lei nº 8.078/1990), que estabelece a responsabilidade objetiva do fornecedor pelos danos causados ao consumidor em decorrência de falhas na prestação do serviço (CDC, art. 14).

7. O contrato firmado entre as partes deve observar os princípios da boa-fé objetiva e do equilíbrio contratual, sendo vedadas cláusulas abusivas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada (CDC, art. 51, IV).

...

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Legislação e Jurisprudência sobre o tema
Informações complementares

Simulação de Voto

Relatório

Trata-se de Ação Declaratória de Inexigibilidade de Débito cumulada com Indenização por Danos Morais, movida por M. F. de S. em face de Tim S.A., na qual a autora pleiteia a declaração de inexigibilidade de multa rescisória no valor de R$ 900,00, bem como indenização por danos morais decorrentes de falha na prestação de serviço de telefonia móvel.

A requerida apresentou defesa, alegando inexistência de falha na prestação do serviço e a legalidade da cobrança da multa rescisória.

É o relatório. Passo a votar.

Voto

1. Da Admissibilidade

Inicialmente, conheço do recurso, uma vez que estão preenchidos os requisitos de admissibilidade, tanto os extrínsecos quanto os intrínsecos.

2. Da Análise do Mérito

2.1. Da Falha na Prestação de Serviço

Conforme narrado nos autos, a autora contratou um plano de telefonia móvel com a ré, estipulando-se cláusula de fidelidade com multa rescisória. Contudo, a autora comprovou mediante protocolos de atendimento e relatos que o serviço contratado apresentava falhas graves e recorrentes, inviabilizando o cumprimento do objeto do contrato.

Nos termos do artigo 14 do Código de Defesa do Consumidor, a responsabilidade pelo serviço prestado é objetiva, cabendo ao fornecedor do serviço comprovar que não houve falha ou que a culpa é exclusiva do consumidor, o que não foi observado no caso.

2.2. Da Inexigibilidade da Multa Rescisória

A Resolução nº 632/2014 da ANATEL permite a aplicação de multa rescisória em contratos de fidelidade, desde que o serviço seja efetivamente prestado. No entanto, evidenciou-se nos autos que a prestação do serviço foi inadequada, justificando a rescisão contratual por parte da autora sem a incidência da referida multa.

Ademais, o artigo 51, IV, do Código de Defesa do Consumidor proíbe cláusulas contratuais que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, reforçando a abusividade da cobrança da multa rescisória neste caso específico.

2.3. Dos Danos Morais

Quanto ao pedido de indenização por danos morais, é evidente que a impossibilidade de comunicação com sua filha, que se encontrava fora do país, gerou à autora angústia e frustração, configurando violação aos direitos da personalidade, conforme previsto no artigo 5º, V e X, da Constituição Federal de 1988.

Entendo, portanto, que a ré deve ser condenada ao pagamento de indenização pelos danos morais sofridos, em valor a ser arbitrado de forma razoável e proporcional por este Juízo.

3. Da Conclusão

Ante o exposto, com fundamento no artigo 93, IX, da Constituição Federal de 1988, voto pela procedência do pedido para:

  1. Declarar a inexigibilidade da multa rescisória no valor de R$ 900,00;
  2. Condenar a ré ao pagamento de indenização por danos morais, que arbitro em R$ 5.000,00 (cinco mil reais);
  3. Condenar a ré ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, que fixo em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenação.

É como voto.

Decisão

Diante do exposto, o Tribunal, por unanimidade, deu provimento ao recurso da autora, nos termos do voto do relator.

Publique-se. Registre-se. Intime-se.

Local e Data

__________________________________________

Magistrado


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